BİLİRKİŞİYE SORULMASI TALEP OLUNAN HUSUSLARLA İLGİLİ DİLEKÇE
BİLİRKİŞİYE SORULMASI TALEP OLUNAN HUSUSLARLA İLGİLİ DİLEKÇE
KAYSERİ 2. TÜKETİCİ MAHKEMESİNE
E. 2020/ .............
DAVACILAR :
VEKİLLERİ : AVUKAT GİZEM GÜL UZUN
DAVALILAR :
DİLEKÇENİN KONUSU : Getirtilmesi talep edilen delil için müzekkere yazılması ve 6100 s. HMK m. 273 ve 6754 s. Bilirkişilik Kanunu m. 3/6
hükümleri uyarınca bilirkişiye sorulması talep edilen soruların bildirilmesinden ibarettir.
A Ç I K L A M A L A R
Tarafımızdan açılan -hizmetin ayıplı olmasından kaynaklanan maddi ve manevi tazminat davası kapsamında- dava dilekçemizde, Delil Sıra No. ...ile bilirkişi deliline dayanılmış olup,
- Davalı ...................Genetik İnceleme Laboratuvarında bulunan inceleme materyali ve incelemeyi ilişkin diğer bilgi, belge ve materyaller"
Delil olarak gösterilmiştir.
Dava dilekçemizde belirttiğimiz "Davalı ...................... Genetik İnceleme Laboratuvarında bulunan inceleme materyali ve incelemeyi ilişkin diğer bilgi, belge ve materyaller"in Adli Tıp Kurumu tarafından yapılacak incelemeye esas olmak üzere davalı ................. Genetik Tanı Merkezi Tic. San. Ltdi Şti'nden celp edilmesini talep etmekteyiz.
Dava dilekçemizde, bilirkişi deliline dayandığımızdan, Mahkemenizce dosyanın bilirkişiye tevdii hususunun değerlendirilmesi sırasında, uyuşmazlık konusuna ilişkin olarak yapılacak bilirkişi görevlendirilmesinde, 6100 S. HMK m. 273 ve 6754 S. Bilirkişilik Kanunu m. 3/6 hükmü uyarınca, aşağıdaki sorularımızın bilirkişiye sorulmasını talep etmekteyiz.
Bu talebimiz -davalılar vekillerinin 03.1.2020 tarihinde icra olunan duruşmada belirttikleri gibi- iddia ve delilleri genişletme yasağı kapsamında olmayıp bizatihi 6100 sayılı HKM m. 273 ve 6754 sayılı Bilirkişilik Kanunu'nun m. 3/6 hükmünde açıkça yer verilen emredici bir düzenlemenin yerine getirilmesi talebinden ibarettir.
Bilirkişilik Kanunu m. 3/6 hükmüne göre: "Çözümü uzmanlığı, özel veya teknik bilgiyi gerektiren sorun açıkça belirtilmeden ve inceleme yaptırılacak konunun kapsamı ile sınırları açıkça gösterilmeden bilirkişi görevlendirilemez".
HMK m. 273/1-b hükmüne göre de "Bilirkişinin cevaplaması gereken sorular"ın bilirkişinin görevlendirilmesine ilişkin kararda yer alması gerekmektedir.
Bilirkişi delili, delil listemizde gösterilmiş olup, bilirkişi tarafından açıklığa kavuşturulması gereken (aşağıda bilirkişiye sorulmasını talep ettiğimiz) hususlara ilişkin iddialarımız dava dilekçemizin:
- 2. sayfasında; teşhis kusuru olduğu ve hatalı teşhis yapıldığı;
- 4. sayfasında; bilimsel olarak kesin bir şekilde tespit edilebilecek down sendromunun tespit edilemediği;
- 5. sayfasında; genetik inceleme sonucunun davalı .........................'un kendi muayene ve USG sonuçlarıyla ciddi bir biçimde çeliştiği;
- 6. sayfasında; aydınlatmanın eksik yapıldığı (alternatif merkez/ yöntem konusunda bilgi verilmediği);
Açıkça ifade olunmuştur.
Açıklanan sebeplerle, iddia ve savunmanın genişletilmesi yasağı ile hiçbir ilgisi bulunmayan ve HMK m. 273 ve Bilirkişilik Kanunu m. 3/6 hükmü gereğince dava konusu uyuşmazlığın aydınlatılması bakımından önem arz eden (aşağıda belirteceğimiz) hususların, bilirkişi incelemesine ilişkin Mahkemeniz kararında (ATK'ye yazılacak müzekkerede) değerlendirilmesini talep etmekteyiz.
NETİCE VE TALEP:
1. Dava dilekçemizde belirttiğimiz "Davalı ................. Genetik İnceleme Laboratvuarında bulunan inceleme materyali ve incelemeyi ilişkin diğer bilgi, belge ve materyaller"in Adli Tıp Kurumu tarafından yapılacak incelemeye esas olmak üzere davalı ............... Genetik Tanı Merkezi Tic. San. Ltdi Şti'nden celp edilmesini;
2. Davalı .................. Genetik İnceleme Laboratuvarından celp edilecek inceleme materyalinin, incelemeye ilişkin bilgi ve bulguların Adli Tıp Kurumu başkanlığı tarafından incelenerek:
- Bu numunenin, müvekkil .............................'dan alınan numune olup olmadığının;
- Davalı tarafından yapılan incelemenin ve inceleme sonucunun tıp ve meslek kurallarına uygun olup olmadığının (incelemenin doğru bir şekilde yapılıp yapılmadığının ve inceleme sonucunun doğru olup olmadığının);
Tespit edilmesini;
3. Adli Tıp Kurumu tarafından yapılacak incelemede;
- Müvekkile yapılan genetik taramanın hata payı ve riskleri konusunda usulüne uygun bir bilgilendirme/ aydınlatma yapılıp yapılmadığının;
- İki davalının da aynı aydınlatma formunu kullanmasının tıp ve meslek kurallarına uygun olup olmadığının;
- Davalı ............................'un, genetik teşhisin yapılacağı -ileri- merkezler konusunda hastaya (müvekkillere) bilgi vermemesinin tıp ve meslek kurallarına uygun olup olmadığının;
- Davalı .................... Ltd. Şti. tarafından -müvekkilden alınan amniyosentez materyali üzerinde yapılan incelemede, down sendromunun kesin olarak tespit edilmemesinin tıbben mümkün olup olmadığının;
- Davalı ...................... Ltd. Şti tarafından yapılan inceleme sonucunun -normal- olarak açıklanması sonrasında davalı hekim ..........................'un -mesleki tecrübesi ve uzmanlığı dikkate alındığında, kendi muayene ve USG bulguları itibariyle test sonucunun hatalı olabileceğini öngörmemesinin, genetik inceleme sonucunun doğruluğundan tereddüt etmemesinin (tereddütü giderecek bir işlem yapmamasının) tıp ve meslek kuralarınına uygun olup olmadığı;
Hususlarının incelenmesi ve bu hususlarda rapor tanzim edilmesinin temini, bilirkişi raporuna itiraza mahal kalmaması ve yargılamanın makul sürede bitirilebilmesi için mezkûr soruların/ hususların bilirkişi görevlendirilmesine ilişkin müzekkereye yazılmasını;
Saygılarımızla arz ve talep ederiz. 04.12.2020
AVUKAT GİZEM GÜL UZUN
Davacılar Vekil