ADANA BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ İLGİLİ CEZA DAİRESİNE
GÖNDERİLMEK ÜZERE
ADANA 7. AĞIR CEZA MAHKEMESİ BAŞKANLIĞINA
DOSYA NO :2020/..... E.
İSTİNAF CEVAP VEREN/
MAĞDUR :
VEKİLİ :Av. Gizem Gül Uzun
KONU :İstinafa cevap dilekçemizden ibarettir.
CEZA İSTİNAF CEVAP DİLEKÇESİ
AÇIKLAMALAR :
........................................................... ve ...............................................'ın üzerlerine atılı suçunu Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma suçunun unsurları oluşmadığından sanığın CMK.223/2-a maddesi gereğince AYRI AYRI BERAATLERİNE,
.....................................................'ın Çocuğa Karşı Nitelikli Cinsel İstismar suçundan 16 YIL 8 AY HAPİS CEZASI İLE CEZALANDIRILMASINA,
Sanıklar .......................................................................'un Çocuğa Karşı Nitelikli Cinsel İstismar suçundan eylemine uyan8 YIL 4 AY HAPİS CEZASI İLE CEZALANDIRILMALARINA,
Mahkeme dosyasında verilen alt sınırdan kurulan eksik ceza tayini ve kişiyi hürriyetinden yoksun bırakma yönünden kurulan beraat kararı, zincirleme suç hükümlerinin asgari hadden uygulanması, suçun yoğunluğuna göre TCK md 62'nin uygulanmaması gerekirken uygulanması ve diğer tüm sair sebepler ile istinaf mahkemesinin re'sen gözeteği nedenlerle dosyada verilen kararın kaldırılması ve sanıkların beraat kararı yönünden cezalandırılması ve verilen diğer cezaların arttırılması amacıyla iş bu gerekçeli istinaf dilekçemizi sunuyoruz.
-Yerel mahkemece cezalandırma cihetine gidildiğinde teşdiden ve takdiren ceza üst hadden verilmesi gerekmektedir.
-Sanıklar hakkında böyle bir suç yönünden 62. Maddenin uygulama bulmaması gerekmektedir.
-Kişiyi hürriyetinden yoksun bırakma yönünden kurulan beraat kararlarının kaldırılarak sanıklar hakkında cezalandırma cihetine gidilmesi gerekmektedir.
-Zincirleme suç hükümlerinin azami hadden uygulanması gerekirken asgari hadden uygulanması hakkaniyete uygun değildir.
İş bu nedenle sanıkların istinaf taleplerini kabulümüz mümkün değildir. İş bu nedenle sanıkların istinaf taleplerinin esastan reddine karar verilerek tarafımızın istinaf taleplerin doğrultusunda sanıkların en ağır şekilde cezalandırılmalarına karar verilmesini talep ederiz.
SONUÇ VE İSTEM :Yukarıda arz ve izah olunan nedenlerle;
Sanıkların istinaf taleplerinin esastan reddine karar verilmesini,
Beraat kararı yönünden tüm sanıkların cezalandırılmasını,
Eksik ceza tayini nedeniyle verilen kararların kaldırılarak cezanın asgari hadden uzaklaşılarak ve teşdiden ve takdiren sanıkların üst sınırdan cezalandırılmasını,
Sanıklar hakkında iyi hal indiriminin uygulanmamasını saygılarımla arz ve talep ederim. 17.02.2022
İSTİNAF KANUN YOLUNA BAŞVURAN
MAĞDUR VEKİLİ
AV. GİZEM GÜL UZUN
E-İMZALIDIR.
CEZA İSTİNAF CEVAP DİLEKÇESİ, Avukat Gizem Gül Uzun tarafından hazırlanmıştır.
İstinaf Mahkemesinin Dosya Üzerinden İNCELEME Yapması (CMK 280)
İstinaf mahkemesi, gerekli gördüğünde istinaf incelemesini dosya üzerinden yapar. Dosya üzerinden yapılan inceleme ile şu kararlar verilebilir:
1. ESASTAN RED (ONAMA KARARI): Aşağıdaki şartların gerçekleşmesi halinde başvurunun ESASTAN REDDİ kararı (CMK 280/1-a) verilir:
Usul ve esasa ilişkin bir hukuka aykırılık yoksa,
Delil değerlendirmesinde ve işlemlerde eksiklik yoksa,
İspat bakımından değerlendirme yerindeyse.
2. DÜZELTEREK ESASTAN RED: Aşağıdaki şartların gerçekleşmesi halinde hukuka aykırılık DÜZELTİLEREK istinaf başvurusunun ESASTAN REDDİ kararı (CMK 280/1-a, 2. cümle) verilir:
Kararda suç ve ceza gösterilmiş; ancak kanun maddesi yanlış yazılmış ise (303/1-c),
Doğum ve suç tarihine göre yapılması gereken bir indirim yapılmamış ise (303/1-e),
Arttırma ve indirmede maddi hatta yapılmış ise (303/1-f),
TCK md. 61’deki sıraya uyulmaması nedeniyle eksik veya fazla ceza tayin edilmişse (303/1-g),
Yargılama giderlerinde yanlışlık varsa (303/1-h).
3. BOZMA KARARI: CMK md. 289’deki hukuka aykırılık hallerinde istinaf incelemesi neticesinde yerel mahkeme kararı aleyhine dosya üzerinden BOZMA kararı (CMK 280/1-a, 2. Cümle) verilir:
Mahkemenin kanuna aykırı oluşması (CMK 289/1-a),
Hakimin yasaklılığı hali varsa (CMK 289/1-b),
Hakimin reddi nedenlerinin ileri sürülmesi ve kabul edilmesine rağmen hakimin hükme katılması veya hakimin istemin kanuna aykırı olarak reddedilip hâkimin hükme katılması sözkonusu ise (CMK 289/1-c),
Mahkemenin görevi ve yetkisine dair uyuşmazlık varsa(CMK 289/1-d),
Kanunen hazır bulunması gerekenlerin yokluğunda duruşma yapılmış ise (CMK 289/1-e),
Duruşmanın açıklığı kuralı ihlal edilmişse (CMK 289/1-f),
Karar hukuka aykırı yöntemlerle elde edilen delillere dayanıyorsa (CMK 289/1-i).
İstinaf mahkemesi aşağıdaki hallerde bozma kararı veremez, eksikliği yargılama yapmak suretiyle kendisi gidermek zorundadır:
Yerel mahkeme kararında gerekçe yoksa (CMK 289/1-g),
Hüküm için önemli olan hususlarda savunma hakkı sınırlanmış ise (CMK 289/1-h).
İstinaf Mahkemesinin Duruşmalı İnceleme Yapması
İstinaf mahkemesi, dosya üzerinden inceleme yapmak yerine duruşma açarak da istinaf incelemesi yapabilir. Duruşmalı inceleme için bir talep olmasına gerek yoktur. İstinaf mahkemesi, ceza davasının hızlı, kesin ve adil bir şekilde çözülmesi için duruşmalı inceleme yapılmasını zorunlu görüyorsa duruşma açarak karar verir.
Özellikle belirtelim ki, suç vasfının değişmesi, cezanın azaltılması ve arttırılması, diğer tüm hallerde davanın duruşmalı olarak yeniden görülmesine karar verilir (CMK 280/1-c), Duruşmalı inceleme halinde istinaf mahkemesi iki şekilde karar verebilir:
İstinaf mahkemesi duruşmalı inceleme neticesinde ESASTAN RED KARARI verebilir.
İstinaf mahkemesi duruşmalı inceleme neticesinde ilk derece mahkemesinin hükmünü KALDIRARAK kendisi yeniden hüküm kurar.
İncelemenin duruşmalı yapılması halinde artık bozma kararı verilemez. Çünkü, istinaf mahkemesi duruşmalı inceleme halinde bozma kararı yerine hükmü kaldırarak yeni bir karar verme yetkisine sahiptir.
Hemen belirtelim ki, istinaf mahkemesi duruşmalı inceleme esnasında tanık dinleme, keşif, bilirkişi vs. gibi işlemler yapabilir (CMK md. 281/2). Ayrıca, suç vasfının değişmesi halinde uzlaşma işlemlerinin yapılabilmesi için dosyayı yerel mahkemeye de gönderebilir.
İstinaf İncelemesinde Duruşma Nasıl Yapılır?
Duruşma açılmasına karar verildiğinde; duruşma hazırlığı, duruşma ve karara ilişkin CMK’nın genel hükümleri uygulanır (CMK md. 282).
Duruşmada önce üye hakimin hazırladığı “inceleme raporu” anlatılır (CMK 282/1-a).
Daha sonra ilk derece mahkemesinin gerekçeli hükmü anlatılır ((CMK 282/1-b).
Tanık ifadesi tutanakları, keşif tutanağı, bilirkişi raporu vs. tutanak ve raporlar ile duruşma hazırlığı sırasında toplanan deliller anlatılır (CMK 282/1-c).
Bölge adliye mahkemesi duruşma hazırlığı aşamasında toplanan delil ve belgeler, yapılmışsa keşif ve bilirkişi açıklamalarına ilişkin tutanak ve raporlar okunur (CMK 282/1-d).
Bölge adliye mahkemesi duruşmasında dinlenilmeleri gerekli görülen tanık ve bilirkişiler çağrılır (CMK 282/1-d).