Keşifte Bulunma Talebi Avukat-Avukatın Keşifte Bulunma Talebi
Keşifte Bulunma Talebi Avukat
ADANA 4. AĞIR CEZA MAHKEMESİ BAŞKANLIĞINA
DOSYA NO:2021/.... E.
SANIK :
MÜDAFİİ : Av. GİZEM GÜL UZUN
D.KONUSU: 02.03.2022 tarihinde olay mahalinde yapılacak olan keşfe müvekkil sanık ...............'un hazır bulundurulması talebi hakkındadır.
AÇIKLAMALAR:
Yukarıda esas numarası yazılı olan dosyada sanık ........................müdafisiyim. 02.03.2022 saat 14:00 de olay mahalinde yapılacak olan keşfe müvekkil sanık ..............................'un savunma hakkının kısıtlanmaması için hazır bulundurulmasını talep ediyorum.
Gereğinin yapılmasını saygılarımla arz ve talep ederim. 22.02.2022
Sanık Müdafii
Av. Gizem Gül Uzun
avukat vekillikten çekilme dilekçesi
avukatın sır saklama yükümlülüğü hakkında
Keşif delili, hâkimin uyuşmazlık konusunu bizzat gözlemlemesini ve gerektiğinde tanık veya uzman bilirkişilerin keşif sırasında dinlenmesini sağladığından, kuvvetli bir takdiri delil olarak genel kabul görmektedir. Keşif doğrudan delillerdendir, çünkü mahkeme tarafından bizzat hâkimin gözlemiyle gerçekleştirilir.
İcra İflas Hukuku uygulamaları sırasında da icra müdürlüğünce yapılan bir işleme karşı, memurun muamelesini şikâyet yoluna gidildiğinde dahi uyuşmazlık, keşif deliline başvurmayı zorunlu kılabilir. O halde icra mahkemesi şikâyeti değerlendirirken keşif kararı almak ve bu kararı usulüne uygun olarak icra etmek durumundadır.
Keşfin konusu, HMK m.288’e göre keşif yapılmasını gerektirecek veya keşif yapmaya elverişli her türlü uyuşmazlık olabilir. Örneğin bir boşanma ve tazminat davasında, davacı kadın, kocasının kendisini bir başka kadınla aldattığını iddia edip, ispat vasıtası olarak da kocası ile sevgilisinin buluştuğu otelin girişindeki ve lobisindeki, hatta asansördeki, güvenlik kamera kayıtları ile otelin bulunduğu caddedeki MOBESE kamera kayıtlarını gösteriyorsa, mahkeme bu konuda karar alarak bu kayıtların getirtilmesini isteyebilir ve hakim bu kayıtları mahkemece verilen keşif kararı ile bizzat izleyip, kendi kanaatini oluşturabilir. Bu işlemi yaparken gerektiğinde uzman bilirkişi yardımı da alabilir.”
Günümüzde elektronik ortamdaki bazı veriler de delil olarak değerlendirilmektedir. Örneğin; bir firmanın bilişim altyapısı ile ilgili bir uyuşmazlıkta bilgisayar ve bilgisayar kayıtları üzerinde keşif ve bilirkişi incelemesi yapılmasına karar verilebilir.
Görüldüğü üzere; HMK ‘da keşfin konusunda yasalara uygunluk çerçevesinde herhangi bir sınırlama yapılmamıştır. (Buna karşın hukuka uygun olmak elbette bir zorunluluktur). Bu da şüphesiz ki hukuk yargısında iddia edilen hususlar karşısında hukuk muhakemesi hukukunun kuralları dahilinde maddi gerçeğin ortaya çıkarılmasında hâkimin takdir ve kanaatini oluşturması sürecine ciddi bir katkı sağlamıştır.
KEŞİFTE AVUKAT BULUNDURMA TALEBİ
Giriş
Hukuk yargılamalarında maddi gerçeğe ulaşmak ve iddiaları somutlaştırmak amacıyla başvurulan en önemli delil tespit yöntemlerinden biri keşiftir. Keşif, hâkimin veya bilirkişinin mahkeme kararıyla bir olay yerinde ya da bir eşya üzerinde inceleme yapmasıdır. Bu süreçte, tarafların veya vekillerinin keşif sırasında hazır bulunması, delillerin doğru şekilde toplanması ve tarafların menfaatlerinin korunması açısından büyük önem taşır. Bu çerçevede, keşifte avukat bulundurma talebi, hem savunma hakkının hem de adil yargılanma ilkesinin bir parçası olarak değerlendirilmelidir.
1. Keşif Kavramı ve Hukuki Dayanağı
Keşif, Türk Hukuk Muhakemeleri Kanunu’nun (HMK) 288 ila 292. maddeleri arasında düzenlenmiştir. HMK m. 291’e göre, hâkim keşif sırasında tarafları ve gerekiyorsa bilirkişiyi davet ederek olay yerinde inceleme yapar. Kanunda, tarafların veya vekillerinin keşifte hazır bulunabileceği açıkça belirtilmiştir. Bu, keşfin şeffaflığını ve tarafsızlığını artıran önemli bir güvencedir.
2. Avukatın Keşifte Bulunmasının Önemi
Keşif sırasında avukatın bulunması, müvekkil adına aşağıdaki açılardan önem taşır:
Usul işlemlerine katılma ve itiraz hakkını kullanma,
Delillerin toplanmasına yönelik müdahalelerde bulunma,
Keşfin tutanağa uygun şekilde gerçekleştirilip gerçekleştirilmediğini denetleme,
Müvekkilin haklarını koruma ve gerektiğinde anında müdahalede bulunma.
Keşfin bir yargılama işlemi olduğu düşünüldüğünde, avukatın keşfe katılması adil yargılanma ilkesinin doğal bir uzantısıdır.
3. Keşifte Avukat Bulundurma Talebi Usulü
Keşif tarihinin taraflara bildirilmesinin ardından, taraf vekilleri, keşif mahalline katılacaklarını mahkemeye yazılı ya da sözlü şekilde beyan edebilir. Uygulamada her ne kadar keşfe katılmak için özel bir "izin" gerekmezse de, keşif mahalline girişin sınırlı veya özel bir alanda olması durumunda mahkeme huzurunda avukatın katılımına ilişkin izin talebi yapılabilir. Bu talep genellikle kısa bir dilekçeyle yapılır.
4. Avukatın Müdahalesi ve Yetki Sınırı
Avukat, keşif sırasında hâkimin veya bilirkişinin çalışmalarını engelleyemez; ancak gözlem yapabilir, tutanaklara geçmesini istediği hususları beyan edebilir ve gerekli gördüğü durumlarda keşif sonrası beyanlarını sunabilir. Bu noktada avukatın pasif gözlemci olmaktan öte, sürece müdahil bir taraf olduğu unutulmamalıdır.
Sonuç
Keşifte avukat bulundurma talebi, savunma hakkının etkin kullanımının ve adil yargılanma ilkesinin bir gereğidir. Özellikle karmaşık teknik incelemeler veya yerinde tespit gerektiren durumlarda avukatın keşfe katılımı, hem müvekkil haklarının korunması hem de keşfin usulüne uygun şekilde gerçekleştirilmesi bakımından önem arz eder. Bu nedenle, mahkemelerin ve uygulayıcıların bu talebi önemseyen ve destekleyen bir yaklaşım benimsemeleri hukukun üstünlüğü açısından yerinde olacaktır.
